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Ce que sont les droits de préemption en matière de levée de fonds
Dans le contexte d'une augmentation de capital, le droit de préemption — ou droit préférentiel de souscription (DPS) — donne aux actionnaires existants la priorité pour souscrire aux nouvelles actions émises, proportionnellement à leur participation actuelle. L'objectif est de leur permettre de maintenir leur pourcentage de détention sans être dilués par l'arrivée d'un nouvel actionnaire.
Ce droit peut être prévu par les statuts, par un pacte d'actionnaires existant, ou par la loi dans certaines configurations. Il peut s'appliquer à toute émission de titres ou seulement dans certaines conditions définies contractuellement.
Pourquoi c'est un problème dans une levée de fonds
Si un actionnaire existant exerce son droit de préemption, il souscrit tout ou partie des nouvelles actions à la place de l'investisseur externe que vous aviez sélectionné. L'investisseur externe se retrouve avec un ticket réduit ou annulé — ce qui peut le faire sortir du deal si le montant résiduel est en dessous de son ticket minimum.
Même si l'actionnaire existant n'a pas l'intention d'exercer son droit, la procédure de notification et d'attente du délai d'exercice (souvent 30 jours) ajoute un délai incompressible au processus. Sur un closing déjà tendu en termes de calendrier, ce délai peut être problématique.
Comment identifier les droits de préemption existants
Relisez le pacte d'actionnaires en vigueur avant de lancer le processus. Identifiez précisément les clauses qui donnent des droits de préemption ou de préférence en cas d'augmentation de capital. Faites-les analyser par votre avocat M&A pour comprendre leur portée exacte et les conditions dans lesquelles ils s'appliquent.
Vérifiez également les statuts. Certaines sociétés maintiennent dans leurs statuts des clauses de préemption qui s'appliquent même en l'absence de pacte d'actionnaires.
Comment les gérer
La solution la plus simple est d'obtenir une renonciation écrite des actionnaires existants à leurs droits de préemption avant le lancement du processus. Cette renonciation peut être générale ou spécifique à l'opération en cours. Elle nécessite l'accord des actionnaires concernés — ce qui suppose de les informer suffisamment tôt.
Si un actionnaire refuse de renoncer à son droit de préemption, il peut soit exercer ce droit et participer au tour aux mêmes conditions que l'investisseur externe, soit ne pas l'exercer et laisser l'investisseur externe entrer. Dans tous les cas, le processus doit respecter les délais de notification prévus par le pacte ou les statuts.
Anticipez ce sujet lors de la sélection du leveur de fonds — il doit être informé de l'existence de ces droits pour calibrer le calendrier du processus en conséquence.
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